张家界名牌产品评定管理办法
湖南省张家界市人民政府
张家界市人民政府令(第42号)
《张家界名牌产品评定管理办法》已经2012年6月8日市人民政府第74次常务会议通过，现予公布，自2012年9月1日起施行。
市长 赵小明
2012年7月27日
张家界名牌产品评定管理办法
第一章 总 则
第一条 为了推进名牌战略实施，规范张家界名牌产品的评定与管理，提高张家界产品（服务）知名度和市场竞争力，根据《湖南省名牌产品认定和保护办法》（省人民政府令第229号）和其他有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称张家界名牌产品，是指在一、二、三产业中经市名牌战略推进委员会评定的农业产品、工业产品和服务业品牌。
张家界农业、工业名牌产品，是指实物质量在我市同类产品中处于领先水平或者达到国内、省内同类产品先进水平，市场占有率和知名度居行业前列，用户满意度高，具有较强市场竞争力，在我市境内生产制造并拥有自主知识产权的产品。
张家界服务业名牌产品，是指以优质服务为核心价值观，在我市同行业内具有标杆作用，被市场和社会各界普遍认可和接受，具有明确的服务内容和较高的知名度、美誉度、信任度和追随度，反映该服务主体的经营决策、文化理念、经济实力、组织管理、服务创新和整体形象的服务业品牌。
第三条 在张家界名牌产品评定工作中，要建立“以企业综合实力和市场竞争力为基础，以市场评价为依据，以政府推动、引导、监督为保证，以用户（顾客）满意为宗旨”的总体运作机制。
第四条 张家界名牌产品评定工作坚持科学、公开、公平、公正、企业自愿申请的原则。
第二章 组织管理
第五条 张家界名牌产品评定与管理工作由市名牌战略推进委员会负责。
市名牌战略推进委员会由市政府有关部门，行业协会、专业协会、消费者协会等有关社会团体，以及有关专家和新闻单位组成。
第六条 市名牌战略推进委员会每年根据工作需要，聘请相关社团组织及有关方面专家组成若干专业（行业）评审组。各专业（行业）评审组依据本办法开展对张家界名牌产品的评定工作，并向市名牌战略推进委员会报告评定结果。
第七条 市名牌战略推进委员会办公室设在市质量技术监督局，履行下列职责：
（一）拟定张家界名牌产品发展规划；
（二）受理张家界名牌产品申报；
（三）组织对企业申报张家界名牌的产品进行审查，并初步拟定张家界名牌产品名单；
（四）提出保护、扶持张家界名牌产品的政策措施；
（五）承担张家界名牌产品评定委员会的其他日常管理工作。
第三章 申报条件
第八条 申报张家界名牌产品应当具备下列条件：
（一）工业产品
1．产品符合国家法律、法规和产业政策的规定；
2．生产企业具有独立的法人资格，拥有合法的国内注册商标；
3．市场占有率、出口创汇率居市内同类产品前列，售后服务好，用户(消费者)满意度高、市场评价好；
4．产品技术水平和实物质量达到省内、市内同类产品的先进水平；
5．企业具有先进可靠的生产技术条件和技术装备，技术创新及新产品开发能力居市内同行业前列，并具有良好的发展前景；
6．建立较为完善的计量保证体系和标准化体系；
7．企业通过质量体系认证并有效运行，全面质量管理取得成效，产品质量长期稳定并不断进行改进；
8．批量生产已满2年，形成一定经济规模，年销售额（营业收入）、利税居市内同行业前列。
（二）农业产品
1．产品符合国家法律、法规和产业政策的规定；
2．申报对象为农户、村经济合作社、农村专业合作组织、较大规模的种养殖场、农产品加工企业、农业技术推广机构等；
3．拥有合法的国内注册商标，并具有较高的知名度和美誉度；
4．批量生产已满2年，有固定的农产品原料生产基地，形成合理的种养殖规模或生产规模；
5．产品科技含量高，产品质量在市内同类产品中处于先进水平；
6．生产技术先进，严格按产品标准或地方标准组织生产，产前、产中、产后均实施标准化管理，具有保证产品质量稳定提高的质量管理体系；
7．具有较强的市场竞争力，市场占有率高，用户(消费者)满意度高；
8．经济效益好，年销售收入、利税居市内同行业前列。
(三)服务业产品
1．产品符合国家法律、法规和产业政策的规定；
2．服务业企业具有独立的法人资格；
3．服务业企业纳税额、主营业务年营业额居市内同行业前列；
4．正式提供服务已满2年，有相应的服务（营业）场所，规模在市内名列前茅；
5．建立企业标准体系及质量管理体系，并有效运行；
6．服务业企业近3年无重大质量事故，客户投诉处理反馈机制健全，投诉处理及时；
7．服务业企业积极履行社会责任，得到社会广泛赞誉。
第九条 凡有下列情形之一的，不予受理张家界名牌产品的申请：
（一）企业的注册地址不在张家界市行政区域内的；
（二）产品使用外国（境外）商标的；
（三）近3年内，各级质量技术监督部门抽查或者检验检疫不合格的；
（四）列入国家强制管理产品范围尚未获证的；
（五）近3年内，企业生产经营活动发生重大质量、安全、环保责任事故和其他重大违法行为的；
（六）企业生产经营行为须经行政许可而未取得许可的；
（七）有偷、漏税行为的。
第四章 评价指标
第十条 建立以市场评价、质量评价、效益评价、发展评价和诚信评价为主要内容的评价指标体系，作为对申报产品和服务业品牌进行综合评价的依据。
第十一条 市场评价主要评价申报产品（服务业品牌）的市场占有水平、用户（顾客）满意水平和出口创汇水平；质量评价主要评价申报产品的实物质量水平（服务质量水平）和申报企业的质量管理体系；效益评价主要评价申报企业实现利税、产品（服务）成本费用、利润水平和总资产贡献水平；发展评价主要评价申报企业的技术开发水平和企业规模水平；诚信评价主要评价申报企业的信用状况。
评价指标向拥有自主知识产权和核心技术的产品（服务）适当倾斜。
具体评价细则由市名牌战略推进委员会办公室制定。
第五章 评定程序
第十二条 张家界名牌产品评定工作原则上每年进行一次。每年一季度由市名牌战略推进委员会办公室公布当年张家界名牌产品评价目录以及受理申报的时限。
第十三条 企业在自愿的基础上如实填写《张家界名牌产品申报表》、提供有关证明材料，并按规定日期申报。
第十四条 市名牌战略推进委员会办公室对申报材料进行资格审查，并对其中有关企业的经营、产品（服务）质量、用户（顾客）满意度、诚实守信等方面情况进行初审，经征求相关部门意见，提出初审意见，确定初审名单后交专业（行业）评审组。
第十五条 各专业（行业）评审组根据相关部门提供的审核、审查、测评意见，依据评价指标对申报产品（服务业品牌）进行综合评价，形成评价报告，并据此向市名牌战略推进委员会办公室提交本专业（行业）的建议名单。
第十六条 市名牌战略推进委员会办公室将各专业（行业）评审组提出的建议名单进行汇总分析（必要时组织现场审核）后，确定提交市名牌战略推进委员会全体会议审议的初选名单。
第十七条 市名牌战略推进委员会全体会议采取表决方式确定入选名单。表决须由市名牌战略推进委员会主任或副主任主持，市名牌战略推进委员会2/3以上委员参加。获得参会委员2/3以上赞成票且超过全体委员半数的，方可通过认定。
第十八条 市名牌战略推进委员会审议确定的入选名单通过多种市级媒体向社会公示征求意见，公示期为15日。
第十九条 市名牌战略推进委员会对经公开征求意见后的名单再次进行审议、确认后，以市名牌战略推进委员会的名义授予“张家界名牌产品”或“张家界服务名牌”称号，颁发证书和奖牌，并予以公布。
第二十条 张家界名牌产品证书有效期为3年。有效期满后证书自动失效，企业可以按照本办法有关程序自愿申请复评。
第六章 管理措施
第二十一条 张家界名牌产品在其证书有效期内的，享有下列权利：
（一）所属企业可以在该产品（服务）、包装、装潢、说明书、广告宣传以及有关材料中使用统一的张家界名牌产品标志，并注明有效期限（法律、法规另有规定的除外）；
（二）列入打击假冒、保护名优活动的产品保护范围；
（三）列入省级名牌产品培育计划；
（四）在我市政府采购、建设工程招投标等活动中，同等条件下优先选用；
（五）所属企业在扩大生产规模、申报科技发展计划、申请技术改造贷款贴息等方面，优先安排。
第二十二条 张家界名牌产品标志是质量标志，只能使用在被评定的产品（服务）上，不得扩大使用范围。
未获得张家界名牌产品称号的产品（服务业品牌），不得冒用张家界名牌产品标志；被暂停或者撤销张家界名牌产品称号的产品（服务业品牌）超过有效期未重新申报或者重新申报未通过认定的，不得继续使用张家界名牌产品标志；禁止转让、伪造张家界名牌产品标志及其特有的或者与其近似的标志。
违反前款规定的，按照《中华人民共和国产品质量法》的有关规定处理。
第二十三条 市名牌战略推进委员会对张家界名牌产品生产（服务）企业进行跟踪管理。
张家界名牌产品的生产（服务）企业应每年如实填报《名牌产品跟踪调查表》，向市名牌战略推进委员会办公室报送被认定的名牌产品当年的主要经营指标、质量波动等情况。如遇有企业更名、改制、变更注册商标、关键设备改造等重大变更的，应当自变更之日起30日内将变更事项报送市名牌战略推进委员会办公室备案。
第二十四条 对已获得张家界名牌产品称号的产品（服务业品牌），有下列情形之一的，市名牌战略推进委员会可决定暂停或者撤销其张家界名牌产品称号：
（一）经省以上产品质量监督抽查不合格的；
（二）所属企业发生重大质量、安全、环保责任事故的；
（三）经限期整改，产品质量仍达不到相应标准的；
（四）转让、滥用张家界名牌产品标志的。
第二十五条 参与张家界名牌产品评价工作的有关机构和人员，要保守申报企业的商业和技术秘密，保护知识产权；要严于律己、公正廉洁，严格按照有关规定、程序进行评价。
对违反规定的单位或个人，取消其评价工作资格。凡滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在工作单位给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条 申报企业及有关机构所提供的数据应当真实，严禁弄虚作假。对采取不正当手段获取张家界名牌产品称号的，取消其张家界名牌产品称号，通报批评并在有关媒体上公开曝光，3年内不予受理该企业的张家界名牌产品申报。
第二十七条 除按本办法进行张家界名牌产品评定工作外，其他组织和个人不得进行张家界名牌产品评定活动。
第七章 附 则
第二十八条 本办法自2012年9月1日起施行。
犯罪构成和刑罚在理论上的错位
《刑法》第十三条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”。也就是说，我国犯罪构成实行社会危害性和应受惩罚性的统一，一个定性为犯罪的行为除了具有社会危害性以外，还要具有应受惩罚性，否则就不构成犯罪。
在理论上和司法实践中，我国目前的犯罪构成采用“四要件”说，即主体、客体、主观方面和客观方面。用客体和客观方面两个要件解释社会危害性，用主体和主观方面解释应受惩罚性。在主体要件上，限定在具有刑事责任能力人，也就是说只有具有刑事责任能力的人实施的行为才可能构成犯罪，无刑事责任能力的人实施的行为是不构成犯罪的。同时，在主观方面确定罪过理论，认为罪过是构成犯罪的要件，没有罪过不为罪。主体和罪过理论是和刑罚报应主义相联系的，认为有过错是可罚性的前提，没有过错就不能定罪处罚，有过错就要处罚，进而形成另一个有罪必纠的理念。
我认为主体的刑事责任能力和罪过解决的是刑罚依据问题，而不是解决犯罪的应受处罚性问题，更不是犯罪构成的要件。就此谈谈我浅薄的一己之见。
一、用行为主体的刑事责任能力和主观过错来解决犯罪的应受惩罚性是错误的，它混淆了犯罪和刑罚的关系，刑事责任能力和主观过错应该是刑罚的要件，而不是犯罪的构成要件。
首先，用刑事责任能力限定犯罪的主体，在实践中会引起混乱，应当将犯罪和刑罚区分开来。为说明这一点，我先举一个案例：
张某是一个精神病患者，是他家族的唯一一个儿子，因病三十多岁没有娶妻。其家人隐瞒他精神病的事实，为他找了一个妇女王某当媳妇。王某到张某家后发现张某精神病而拒绝嫁给张某，张某的姐姐为了造成生米煮成熟饭的事实，绑住王某的手脚，扒了王某的衣服，让张某和王某强行发生了性行为。后经公安鉴定，张某在行为期间是精神病发病状态，无刑事责任能力。现在的问题是：张某姐姐的行为是否构成强奸罪？
基于生理原因，妇女只能构成强奸罪的共犯，而不能单独构成强奸罪。根据我国当前的犯罪构成理论，张某因为没有刑事责任能力，其行为根本不构成犯罪，更谈不上强奸罪。既然张某的行为不构成强奸罪，那么也就不能定张某姐姐以强奸罪。那么，能否将张某看作是他张某姐姐实施强奸的工具，以工具理论定张某的姐姐犯强奸罪呢？很显然不能，人的刑法属性确定了人不能作为工具处理，工具说法也不符合强奸罪的立法本意。至于张某的姐姐是否构成其他罪，如猥亵妇女罪，则另当别论。
但是，如果我们将刑事责任能力确定为刑罚的要件，而不是犯罪的构成要件。那么在定罪上，我们可以得出这样一个结论，即张某的行为构成强奸罪，他姐姐的行为也构成强奸罪的共犯（当然，还涉及共同犯罪的界定问题）。在刑罚上，因为张某没有刑事责任能力而免于刑事处罚，他姐姐则应当以强奸罪追究刑事责任。
同样的，犯罪构成的主体（刑事责任能力）要件还会使其他的共同犯罪现象难以处理。
例如，主犯的界定和处理，如果一个人指使组织几个无刑事责任能力的人实施了诺干严重危害社会的行为。他的行为是否构成主犯，是否应对所有的犯罪追究责任？如果按照现在的犯罪构成理论，无刑事责任能力的人实施的行为都不构成犯罪，那么也就不存在组织、领导犯罪之说。
再例如，教唆不满十四岁的人杀死他人的行为是否构成犯罪？按照《刑法》第二十九条规定，只有教唆他人犯罪的，才按照他在犯罪中所起的作用进行处罚。按照当前的犯罪构成理论，十四岁以下的人显属无刑事责任能力的人，其实施的行为更根本不构成犯罪。既然其实施的行为不构成犯罪，也就无所谓共同犯罪，更不存在教唆犯罪问题，不能追究其教唆犯的刑事责任。那么能否以工具之说确定教唆人犯故意杀人罪呢？我认为不能，因为他的行为相对于死者的死亡之间来说是间接的因果关系。
其次，用是否有主观过错判断是否构成犯罪也是不当的。因为，主观要件的一方面是以报应理念解决可处罚性问题，另一方面是解决主体的责任能力问题。都是解决行为人对一个犯罪行为应否承担刑事责任问题（在民事责任中也一样），而不是解决行为是否构成犯罪的问题。如果先判断一个人要不要承担刑事责任，在判断该行为是否构成犯罪，就会发生本末倒置。只有先确定一个人的行为构成犯罪的基础上，才能判断一个人对该犯罪行为是否需要承担刑事责任。主观过错解决的是可谴责行问题，而可谴责行解决的是追究刑事责任问题，而不是判断是否构成犯罪问题。
二、如何理解应受处罚性呢？一个严重危害社会的行为是否构成犯罪，除了社会危害性以外，还应当看刑法对该行为有没有明确规定，只有法律明确该行为是犯罪行为，应予处罚时，才认定其为犯罪。而法律没有明确规定，就算有再大的社会危害性，也不能认定其为犯罪。所以，我认为应受处罚性解决的是罪的法定的问题。
三、那么如何构建一个犯罪和刑罚体系呢？我认为应建立一个犯罪—责任—刑罚的体系。即先确定一个行为是否构成犯罪；如果构成犯罪，再判断该行为是否要承担刑事责任；如果要承担刑事责任，最后根据法律具体规定、危害后果、情节等因素进行量刑。
在确定一个行为是否构成犯罪的时候，我们只要判断两点。第一，该行为是否具有社会危害性；第二，该行为是否为法律所明确规定为犯罪行为。如果符合就认定该行为构成犯罪，反之，则认定无罪。而不考虑刑事责任能力以及主观过错。
在确定一个行为已经构成犯罪后，在判断是否需要承担刑事责任。这个时候，我们要考虑行为人是否具有刑事责任能力，如果有刑事责任能力，我们在分析该行为是否具有可谴责性。只有在一个实施犯罪行为人具有刑事责任能力，且行为人主观上有过错，该行为有具有可谴责性时。才决定应当对其追究刑事责任。另外，我认为正当防卫也应是不具有可谴责性而不予追究责任的行为。
在认定一个行为构成犯罪，且行为人不具有刑罚上可免责性时，最后按照法律条文的具体规定以及行为的社会危害后果和情节等因素对具体行为人确定具体的量刑范围。
所以，我认为在犯罪构成上实行两要件理论，即客观方面实施了刑法所禁止的危害社会的行为，损害了刑法所保护的客体，就构成犯罪，而不考虑主体和主观方面，把主体和主观方面作为量刑的基础。
叶星林，北京尚公律师事务所 Email：yexinglin@hotmail.com http://www.splf.com.cn